根据《合伙企业法》第二条第三款之规定,有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。有限合伙的结构图示如下:

《合伙企业法》对有限合伙企业的表述十分清晰:1、由普通合伙人(GP)和有限合伙人(LP)组成;2、普通合伙人(GP)对合伙企业债务承担无限连带责任,而有限合伙人(LP)对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任。正是有限合伙企业所具有的该项特征,才使得有限合伙成为私募基金投资者最为青睐的选择方式。

根据有限合伙的基本原理,普通合伙人(GP)是有限合伙企业的实际运作者,是企业的决策者和执行者,在合伙协议授权的范围内,企业的投资决策完全由普通合伙人完成,不受其他有限合伙人的干涉和影响。

在我们看来,有限合伙企业内部两类合伙人之间“此消彼长”的权力配置模式值得深入研究。一般而言,作为有限合伙人(LP)享受有限责任的对价,有限合伙人(LP)将放弃执行合伙事务的权利。

《合伙企业法》第六十七条:“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。”第六十八条:“有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。”这两条内容形成极为鲜明的对比。事实上,我国立法借鉴了美国有限合伙法,原则上剥夺了有限合伙人(LP)执行合伙事务的权利。

我国对于有限合伙人(LP)执行合伙事务的立法思路十分明晰,即“原则禁止+部分例外”。《合伙企业法》第六十八条原则上禁止有限合伙人执行合伙事务,但同时在第二款列举了八种不视为执行合伙事务的行为,即著名的“安全港”条款,分别是:

(一)参与决定普通合伙人入伙、退伙;

(二)对企业的经营管理提出建议;

(三)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所;

(四)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告;

(五)对涉及自身利益的情况,查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料;

(六)在有限合伙企业中的利益受到侵害时,向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼;

(七)执行事务合伙人怠于行使权利时,督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼;

(八)依法为本企业提供担保。

在我们看来,第六十八条第二款的部分行为本身根本与“执行合伙事务”毫不相干。如果说第(一)(三)项勉强算得上“合伙事务”,第(二)(四)(五)项则是最基本的投资者权利,第(六)项是投资者所享有的诉权,第(七)项则是“代表诉讼”的权利,第(八)项更是难以算作“执行合伙事务”。

于是随之而来的疑问是:什么是“执行合伙事务”?

事实上,我们认为,这个概念在我国相关法律规定中是十分模糊的。由于立法几乎是采取了“一刀切”的原则,什么是“执行合伙事务”似乎显得不再那么重要。

但是,有限合伙人毕竟仍然是合伙人,其应当享有作为合伙人的一般权利,不应将所有事务一股脑的纳入“合伙事务”而排斥有限合伙对合伙事务的适度参与。我们认为,不执行合伙事务的LP虽然不执行合伙企业的日常事务,但仍有参与对企业重大事务的决策权,如参加合伙人会议,对重大事务行使表决权等。

超越“安全港”条款所列范围行为的效力

虽然《合伙企业法》对有限合伙人执行合伙事务采取了“原则禁止+部分例外”的标准,并对“例外”情形以“安全港”条款进行了罗列;但是,《合伙企业法》并未对LP超越“安全港”条款所列范围行为的效力作出明确规定。

中国基金业协会发布的《私募投资基金合同指引3号(合伙协议必备条款指引)》中,在规定“合伙型基金的合伙协议应当具备如下条款”时,明确指出“合伙协议可以对有限合伙人的权限及违约处理办法做出约定,但是不得做出有限合伙人以任何直接或间接方式,参与或变相参与超出前款规定的八种不视为执行合伙事务行为的约定”。显然,中基协指引对于有限合伙人执行合伙事务作出了比《合伙企业法》更加严格的限定。

LP执行合伙事务的法律后果

如上所述,法律限制有限合伙人(LP)执行合伙事务,源于其对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任,这也是权利义务对等的表现。

如果LP执行合伙事务,则合伙企业债权人有权“刺破”其有限合伙人的身份,要求其对合伙企业债务承担无限责任。这类似于公司法上的“刺破法人面纱”,这同样是法律角度权利义务对等原则的体现。

事实上,《合伙企业法》第七十六条对此问题已经作出了相应的规定:“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易,给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的,该有限合伙人应当承担赔偿责任。”该条规定已经对有限合伙人(LP)执行合伙事务时的“对外”责任和“对内”责任作出了相应的规定。

文章来源:法务部订阅号

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作者:佚名
来源:计兮