一、新三板首例资金占用倒查

近日,有消息称,股转系统将把资金占用审查环节,前移至挂牌申报阶段。资金占用报告期期末查一遍,报材料前查一遍,挂牌前查一遍,一经查实,一律不得挂牌。同时,在申报期以后发现资金占用的一律撤材料;申报期未发现但已挂牌的,一律采取监管措施,情节严重的一律移交证监会。此前,已有部分存在资金占用问题的申报期企业被撤销申请。而对于在申报期侥幸逃过检查并已挂牌的企业,股转系统也终于打出了监管的铁拳。

挂牌过程中向关联方拆借资金,被采取自律监管措施

江苏银奕达科技股份有限公司7月25日发布公告称,近日收到全国中小企业股份转让系统有限责任公司对公司出具的《关于对江苏银奕达科技股份有限公司采取出具警示函、对金鑫南主体采取约见谈话并提交书面承诺的自律监管措施的决定》(股转系统发〔2016〕147号),主要内容如下:

银奕达在申请挂牌过程中向实际控制人控制的企业江苏苏鑫装饰(集团)公司拆借资金1970.52万元,约定利率是年息7.2%。资金拆借经办人为公司副总经理、财务总监兼董事会秘书余红慧,公司董事长兼总经理金鑫南、董事金洪涛、董事金文洪当时知晓资金拆借事项。上述资金拆借行为未经过公司董事会、监事会、股东大会的审议程序,未履行信息披露义务。

银奕达的上述违规行为违反了《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》第1.5条关于信息披露的要求。

公司董事、离职高管被约谈,并承担个别和连带责任

对公司上述违规事实和情节,根据《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》第6.1条的规定,股转系统做出如下决定:

1、对江苏银奕达科技股份有限公司给予出具警示函的监管措施

请你公司充分重视上述问题,严肃追究相关人员责任,并吸取教训杜绝类似的问题再次发生。挂牌公司全体董事、监事、高级管理人员应当保证信息披露内容真实、准确、完整,没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏,并就其保证承担个别和连带责任。

2、对董事长兼总经理金鑫南、董事金洪涛、董事金文洪、副总经理、财务总监兼董事会秘书余红慧给予约见谈话并提交书面承诺的监管措施

现要求公司董事长金鑫南、董事金洪涛、董事金文洪、副总经理、财务总监兼董事会秘书余红慧于2016年8月2日携带有效身份证件到我司接受谈话,并提交书面承诺。书面承诺的内容应包括具体的整改措施,挂牌公司及董事长总经理金鑫南、董事金洪涛、董事金文洪、副总经理、财务总监兼董事会秘书余红慧应当保证以后将规范公司治理,加强内部控制,保证信息披露内容真实、准确、完整,并就其保证承担个别和连带的责任。

股转系统对挂牌前资金占用、挂牌准入标准、挂牌后募集资金用途提出更加严格的要求

近日,全国股转系统官方微信称,为适应市场发展和自律监管的新形势和新要求,全国股转公司正在对包括挂牌准入条件在内的各项业务规则进行梳理和评估,进而根据市场发展和监管实践需要进行调整完善。在实际业务开展过程中,主办券商根据全国股转系统业务规则,结合自身的收益考量和风险控制要求,建立包括挂牌推荐在内的遴选标准。这类标准一般会高于全国股转系统的“底线标准”。

此外,有媒体消息称,新三板募资监管办法将出台,全面趋向上市公司标准。目前,新三板市场尚无专门针对资金募集的监管文件。在具体操作中,企业和中介机构参照的是《全国中小企业股份转让系统股票发行业务指引第2号——股票发行方案及发行情况报告书的内容与格式》及《全国中小企业股份转让系统股票发行业务细则(试行)》等文件。但这些规定仅要求公司应在发行计划中披露募集资金用途、董事会应当说明发行募集资金的用途。但对具体的用途,上述规则并未具体展开。

无论是资金占用审查环节前移,还是挂牌准入条件的调整,乃至挂牌后募集资金用途的监管办法的制定,都对这个市场的参与者提出了更高标准的要求。这些无疑都表明了全国股转系统对新三板市场严格监管的决心。

二、新三板资金占用方式

(一)、借款

小编发现,借款是资金占用中最直接的出现方式。都是谁来借钱呢?公司的实际控制人、股东、关联方等等。

1、实际控制人或股东直接借款

最出名的就是时空客事件。时空客2015年度控股股东、实际控制人占用资金情况表显示,王恩权在2015年初占用241.2万元,2015全年累计占用1.86亿,年末还欠公司6607.7万元。

王恩权是如何占用这么多资金的?证监会大连证监局对时空客发出的《行政监管措施决定书》显示,2015年度和2016年1-3月期间,王恩权通过基层员工借用备用金和预付款名义,以向其个人实际控制的其他公司转款等方式,频繁占用公司资金。

2、实际控制人、控股股东亲属借款

有些企业虽然股东没有借款,但是他们的亲戚却来找公司借钱了。最典型的就是人为峰,公司控股股东的表弟,以及股东的姐、侄女和姐夫在2015年都发生了占用公司资金的情况。

在2015年年初,四人总共占用公司资金1673万,2015年公司股东的姐姐又累计发生778万借款,四人全部借款都在2015年还清,总计2451万。

3、股东或实际控制人亲属控制的企业借款

不仅亲戚借钱,亲戚的公司借钱也是资金占用的一种方式,比如海王股份(836853.OC)。

海王股份2015年关联方资金占用汇总表显示,公司高管近亲属控制的企业在2015年累计向海王股份发生短期资金周转1.31亿元,在2015年全部还完;实际控制人近亲属控制的企业在2015年初占用海王股份8909.32万元,占用原因为短期资金周转,2015年累计发生额为1811.27万元,全部短期资金周转发生的金额在2015年全部还清。

不能眼睁睁的看着亲戚的公司资金周转不过来啊,该出手时就出手,但是企业属于公众公司了,公私还是得分明的。

4、联营企业借款

联营企业的经营性往来是不构成资金占用的,但是除了经营性往来,别的方式的资金占用就不行了。

伯特利就存在向联营企业提供借款的现象。2015年伯特利一共提供给联营企业763万的贷款,不过总共收回了801.15万,包含38.15万的利息。 

合作伙伴可以借款,您非常的仗义,但是大哥,拿公司的钱借给联营企业这是不合规的,哪怕有利息!

(二)、担保

除了借款和垫付款形式的占款,为控股股东、实际控制人及其附属企业承担担保而形成的债权也是一种占款。

1、委托贷款

A公司有钱,B公司需要钱,若两家公司直接操作,A公司将钱借给B公司,这是不合规的。于是A公司通过银行,将钱借给了B公司,这就是委托贷款。不关联的公司这样操作是合理的,但是挂牌公司通过这种方式间接的将钱借给股东等关联方,这就相当于股东等关联方占用挂牌公司资金。

易通科技现大股东英利集团以及实际控制人控制的另外两家公司通过委托贷款的方式非经营性占用了易通科技的资金。三家企业在2015年初的时候累计占用易通科技9168万元,2015年中现大股东英利集团又通过委托贷款的方式形成分经营性占用612万元。三家企业通过委托贷款形成的利息为142.19万,连本带利在2015年底之前全部还清。

2、担保贷款

还有一种情况,是没经过公司同意,原法定代表人私自以公司名义为自己担保,强行借款,股东被强行躺枪形成占款。

永通股份原法定代表人吴基琳向公司借款80.78万元,未经授权私自以公司名义为自身担保,造成公司承担连带担保责任。截止2015年12月31日,吴基琳以该形式占用公司的资金为506.29万元,股东刘忠春、宋黎晖、陈江宁及刘袁小晨于2014年8月4日承诺,若一年内公司尚未收到部分或全部应收款项,则股东按照比例受让该债权。

(三)、“代”形式资金占用

除了借款的,新三板上的资金占用,以“代”形式出现的情况也是比较多的。“代”的情况包括代支,代垫,代收,代偿等等。

1、帮子公司代垫费用

也有一些新三板公司非常喜欢自己的子公司,帮着垫个费用啥的。         

新龙股份2015年为全资子公司江西康邦植保有限公司垫付资金1068.10万,江西康邦植保有限公司在15年只归还了其中的259.50万,在2015年末占用808.60万。

2、代垫股东相关费用

新三板企业中给股东代垫费用的还是不少的,比如代垫一下个税啊什么的。华迅智能在2015年初,帮公司第一大股东垫付个税款421.7万,在2015年中累计为8位股东垫付256.1万,8位股东在2015年总共还了652.4万,一人还清全部欠款0.32万,其余7位股东还欠着公司25.45万。

3、帮股东亲属控制的企业垫款

艾飞特在2015年不止为实际控制人垫款,还为实际控制人关系密切的家庭成员,以及家庭成员控制的公司发生代垫款。长兴虹波纺织有限公司系艾飞特实际控制人家庭成员控制的公司,在2015年初艾飞特为其垫款192.35万,年中累计发生3409.75万,2015年长兴虹波纺织有限公司累计偿还3602.09万,包含利息28.6万。

4、子公司代支费用

塞飞亚全资子公司哈尔滨塞飞亚大东北农业发展有限公司,在2015年初非经营性代支3894.79万,2015年中累计又代支1302.56万,截止2015年年底,总共占用5197.35万,期间未归还。

5、股东、实际控制人代收货款形成占用

在2015年报告中显示,奥迪康第二大股东周贵徽女士在2015年初非经营性占用公司1153.96万元,形成的原因是代收货款。2015年还累计发生309.11万元。所有代收货款在2015年全部还清。

6、代发工资

新三板上的热心企业是不少的,有些企业还有帮别人发工资的爱好。

上海东自就有这个爱好,喜欢给控股股东和实际控制人控制的其他附属企业代发一下工资,发扬一下助人为乐的精神。在2015年初这个数额是34.28万,2015年累计发生金额234.32万,截止2015年底,两个企业还给上海东自262.35万,还欠着6.25万。

(四)、其他方式

除了这些比较“常规”的占款方式,还有一些零零散散的占款方式。

1、子公司利润未上缴

三高股份的2015年关联方占用资金汇总表显示,其子公司上海远动科技有限公司一直未上交2011年的利润,根据审计结果,该行为构成了非经营性资金占用,在拖欠四年之后,才在2015年补上。

2、实际控制人控制的其他企业占用挂牌公司资源

华彩信和的控股股东和实际控制人控制的其他企业,租赁了公司的房产用于办公,在2015年底还有5.7万的租赁费未上交。亲兄弟还是要明算账的,更何况不是亲兄弟,不算清楚就认定你是占用公司资源了。

三、挂牌公司的钱都是用这三种方式拿走的

根据《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则》的规定,控股股东、实际控制人或其关联方占用资金是指:挂牌公司为控股股东、实际控制人及其附属企业垫付的工资、福利、保险、广告等费用和其他支出;代控股股东、实际控制人及其附属企业偿还债务而支付的资金;有偿或者无偿、直接或者间接拆借给控股股东、实际控制人及其附属企业的资金;为控股股东、实际控制人及其附属企业承担担保责任而形成的债权;其他在没有商品和劳务对价情况下提供给控股股东、实际控制人及其附属企业使用的资金或者全国股份转让系统公司认定的其他形式的占用资金情形。

资金占用分为经营性资金占用和非经营性资金占用,其中非经营性资金占用一般是不正常的,除非被占用公司有闲置资金,同时占用公司对所占用资金支付了合理的资金成本;而经营性资金占用则可能是正常占用,也可能隐藏着不正常占用。占用挂牌公司资金主要有三种形式:

1、通过关联交易转移占用挂牌公司资产

主要体现为经营性资金占用,具体体现在资产负债表的应收账款与预付账款项下。在销售和采购过程中,往往因为关联交易而造成金额巨大的应收账款和预付账款,严重威胁到挂牌公司的生存和持续发展。

根据股转系统下发的通知,经营性往来不认定为资金占用。而实际上,在与关联方的经营性往来中也会存在资金占用的情形。

因为经营性占用资金主要发生在公司与关联方之间,本质上是不合规关联交易所导致的结果。关联交易本身并不是违规行为,也不必然导致资金占用。如果履行了规定的审议程序,关联方回避表决;交易条件公允;履行了信息披露义务;便是合法规范的关联交易。反之,如果未经非关联方审议通过,交易条件有失公允,未经披露,尤其是是拖欠关联交易款项,在财务上形成应收账款,则会产生资金占用的问题。最典型的经营性资金占用行为是公司销售产品予关联方,但是并未取得货款,并且关联方长期未予归还。

2、非经营性交易直接占用挂牌公司资金

主要表现为:在非经营性交易背景下,利用关联交易占用资金;代其承担费用或偿还债务;提供委托贷款;为其开具无真实交易背景的商业承兑汇票等。体现在资产负债表的其他应收款项下,主要包括预付的备用金,应收的各项赔款、罚款、租金以及存出保证金等。

3月28日,佳瑞高科(832244.OC)因关联方贝特尔药业占用公司资金而受到了河南证监局行政监管,占用总额为3960万元。其中,2150万元为公司2015年6月定增所募集的资金,另外1810万元为自有资金。

4月21日,佳瑞高科称是为了实现向医药行业转变而决定投资贝特尔药业。鉴于贝特尔药业相关项目尚处于建设阶段,相关资产尚不能达到审计、评估条件,为加快贝特尔药业项目建设进程,公司拟先行向贝特尔提供借款。

也就是说,佳瑞高科在借款给贝特尔药业之前就已经有了投资意向。但读懂君发现,在2015年6月11日的融资方案中,公司并没有说明募集资金将用于投资。

2015年11月6日,佳瑞高科拟将贝特尔药业已到期的3960万借款直接用于对贝特尔药业的投资。交易完成后,公司将持有贝特尔药业24.06%的股权。

这不是债转股的节奏么?

2015年12月18日,公司股东大会否决了投资贝特尔药业的议案,将贝特尔药业的借款期限延长至2016年5月13日。

贝特尔药业是否已经使用了借款资金?读懂君不得而知。但河南证监局要求在6月30日前完成整改,留给佳瑞高科的时间已经不多了。

3、利用挂牌公司进行违规担保

市场上,存在挂牌公司为大股东及其控股子公司提供担保的现象。如果挂牌公司对外进行不正当担保,将极大地增加挂牌公司或有负债的金额,使破产风险增加。

2016年5月31日,金洋新材(832490.OC)董事长、实际控制人彭华因借款纠纷涉及重大诉讼,而公司则因作为担保方而成为被告。要命的是,上述担保并未履行董事会、股东大会决议程序,未及时向主办券商报告,也未履行信披义务。总之,这次担保将现有的法律法规差不多都违反了,属于典型的违规担保。

这个事情的原委是这样的。2015年1月13日,彭华、温柳云向自然人赵晨借款3200万元。该借款于2015年7月13日到期,但彭华、温柳云并未如期偿还本息。2016年4月11日,赵晨向法院提出财产保全,7名被告的银行存款4500万元被查封或扣押等值财产,其中包括金洋新材与桂贤友(金洋新材董事、总经理)两名担保方。

不仅如此,彭华此前还存在占用公司资金以及牵扯到关联方之间的连环担保。2012-2013年,彭华分别占用公司资金4996.03万元、4338.82万元。

但占用公司资金并不是重点,重点是彭华为桂贤友作了担保承诺。而桂贤友则是信用尽失的一个人,因拒绝偿还法院判决的79.95万元债务,而被列入失信被执行人名单。该笔借款发生在2014年之前,金洋新材的4个银行账户也因此被冻结,冻结金额为1.95万元。

除此之外,桂贤友在2015年累计占用公司资金2321.7万元,其中2280万元为定增资金,占公告挂牌以来融资总额的63.33%。截至2015年年底,还有1945万元未予偿还,桂贤友承诺于2016年3月31日归还。同时,彭华承诺,桂贤友资金占用造成的损失由彭华全额补偿。但截至2016年4月20日,该项占用资金1945万元仍未归还。

4、未来资金占用可能通过"预付账款"等更为隐蔽的方式进行

资金占用的主要原因包括:

A、改制不彻底,关联交易严重;

B、股东利益严重分歧,一股独大;

C、法人治理结构不规范,缺乏有效的内部制约机制;

D、会计制度的缺陷,会计信息失真以及法律制度的建设不健全,违规成本较低。

未来,大股东占用资金的方式及渠道可能会出现新的变化,资金占用的方式更加隐秘,与之相应的是,资金占用的渠道也会此消彼长。

挂牌公司年报中披露的注册会计师关于关联方资金占用的“专项审计报告"显示,"预付账款"也是大股东及其他关联方占用挂牌公司资金的途径之一。通过"预付账款"占用挂牌公司资金比"其他应收款"、"应收账款"更加隐秘。比如大股东及其他关联方,通过代销产品等经营性关系,加大对挂牌公司资金占用。

由于股转系统加大了监管力度,一些挂牌公司的大股东部分或全部归还了由其本身直接占用的款项,特别是在"其他应收款"科目下的款项,以逃避监管部门的监管与社会公众的监督。而通过其他关联方占用的款项,特别是通过与挂牌公司有直接的上下游产业链关系的关联方,以"预付账款"方式占用的资金可能会有增加的趋势,形成一种此消彼长的态势。况且,股转系统也不将经营性资金往来认定为资金占用。

四、监管再升级,关于新三板资金占用

新三板公司资金占用不能再任性了,近日有券商表示,全国中小企业股转系统公司(下称“股转系统”)业务部下发了有关公司资金占用问题的最新监管决定。通知指出,挂牌公司发行股票时,如果存在大股东资金占用等情形的,正在核查和整改的公司,暂停备案审查。截至昨日,有约200家公司公告承认仍存在违规占用资金问题。

资金占用公司不得定增

除了正在核查和整改的公司,股转系统表示,已完成整改的公司,可以继续启动股票发行,但应当增加整改情况的披露,包括资金占用整改情况、内控制度完善情况、控股股东和实际控制人对未来不再占用公司资金的承诺、相关董事会决议,主办券商及会计师应对上述情况发表专项意见。

“新三板的资金占用情况一直较为严重,此次监管安排,显然影响不小,一些公司现在也开始积极整改了。”华南地区一家新三板研究机构表示。

据信息时报记者了解,目前有逾7500家挂牌公司的新三板市场,今年以来已发布了6000多份带有“资金占用”关键字的公告。截至昨日,约200家公司公告承认仍存在违规占用资金问题。

信息时报记者梳理违规公司名单发现,有的公司资金被占用的金额达上亿元;有的公司资金被占用的金额虽然绝对值不高,但是占净资产的比重却较高,个别案例甚至超过了净资产;占用资金的相关方往往为“自家人”,涉及公司实际控制人及其家庭成员、公司高管等。

涉事待挂牌企业或被劝退

除了挂牌企业存在相关资金占用问题会使定增或受影响外,监管层可能对申请挂牌新三板的企业采用同样的严厉态度。

“我们了解的情况是,如果挂牌审查期间出现大额资金占用的情况,将会直接被劝退。”上述华南地区新三板研究机构负责人表示。

厦门证券陈昌表示,现在公司治理制度最基本的一个理念就是法人独立财产权,也就是说,公司的钱是公司的,股东的钱是股东的,而现实中有太多的股东通过各种方式占用公司资金的情形。从公司治理角度来看,如果企业就是股东一个人或几个人说了算,那么公司的钱拿了也就拿了,就算存在不违反甚至与现代公司理念相违背,也没有太大的问题。但是,如果企业要挂牌要上市要成为公众公司,那么股东和公司之间这条资产的红线就要严格划清,因为这时候公司就不是股东一个人说了算了,还要对公众投资者负责任。因此资金占用这条红线是无论如何也不能跨过的,相关问题必须处理干净才能够挂牌。

而此前,监管层在对券商的培训中也讲到,主板市场治理多年的资金占有问题在新三板有死灰复燃的迹象,因此提示中介机构将在今年重点治理。

五、挂牌公司资金占用问题的特殊性

上市公司曾经普遍存在大股东占用资金的问题,主要是由于证券市场在发展初期,定位于“服务国有企业改革脱困”的功能错乱。大量的上市公司脱胎于国有企业将经营状况尚可的部分“分拆上市”,在当时即有“靓女先嫁”、“小船放生”之说。上市公司从证券市场向公众投资者“圈钱”后,“输血”、“反哺”其大股东,自然也就屡禁不止。2005年以来,证监会一方面“严刑峻法”清理资金占用的存量;一方面在IPO审查中,确立了公司与大股东之间“三分开、五独立”等严格要求,同时在政策上推动大型国有企业整体上市,基本堵住了资金占用的增量源头。

对于挂牌公司而言,资金占用的发生机理与上市公司完全不同,特别是不存在资金占用的制度性诱因。同时,多数挂牌公司自身体量小,盈利能力弱,单就发生资金占用的金额数量而言,与上市公司也不可同日而语。

但是,应当看到,挂牌公司虽然资金占用的金额不大,但反映出的实质问题却不小。多数挂牌公司规范运作的时间很短,作为公众公司“徒有其表”;其公司治理、内部控制虽有纸面文本,但执行落实往往“貌合神离”;大股东的合规意识不足,股东与公司之间还未做到“泾渭分明”。正因为如此,今年以来,监管部门将清理资金占用作为倒逼挂牌公司提升公司治理水平和规范运作程度的重要抓手,便绝非“小题大做”。

此外,挂牌公司公众化水平的参差不齐,也使资金占用问题更加复杂化。6000多家挂牌公司中,既有两三名股东的夫妻店,长期无交易无融资的“休眠公司”;也有大量融资,交易活跃,公众化程度比肩上市公司的明星企业。从理论上讲,控股股东、实际控制人、董监高等主体占用公司资金,首先直接损害了挂牌公司自身的利益,其次是间接损害了不参与经营活动的外部股东、中小股东的利益。因此,清理挂牌公司利益侵占,离不开“找重点,抓典型”。具体来说,曾向外部投资者大量融资,采用做市交易;特别是股东人数多,持股比例分散的挂牌公司,对于资金占用问题,应当保持高度警惕。

2016年是新三板,乃至整个证券市场的“监管年”、“规范年”,清理资金占用已是悬在挂牌公司和相关主体头上的“达摩克利斯之剑”,特别是挂牌公司的控股股东、实际控制人、董监高们,务必敬畏市场,尊重规则;对于挂牌公司的资金财产,谨记“手莫伸,伸手必被捉”。主办券商,会计事务所等中介机构,也应当勤勉尽责,当好市场“看门人”;督促协助挂牌公司不断提升公司治理水平和规范运作程度。

六、未来资金占用可能通过"预付账款"等更为隐蔽的方式进行

资金占用的主要原因包括:

1、改制不彻底,关联交易严重;

2、股东利益严重分歧,一股独大;

3、法人治理结构不规范,缺乏有效的内部制约机制;

4、会计制度的缺陷,会计信息失真以及法律制度的建设不健全,违规成本较低。

未来,大股东占用资金的方式及渠道可能会出现新的变化,资金占用的方式更加隐秘,与之相应的是,资金占用的渠道也会此消彼长。

挂牌公司年报中披露的注册会计师关于关联方资金占用的“专项审计报告"显示,"预付账款"也是大股东及其他关联方占用挂牌公司资金的途径之一。通过"预付账款"占用挂牌公司资金比"其他应收款"、"应收账款"更加隐秘。比如大股东及其他关联方,通过代销产品等经营性关系,加大对挂牌公司资金占用。

由于股转系统加大了监管力度,一些挂牌公司的大股东部分或全部归还了由其本身直接占用的款项,特别是在"其他应收款"科目下的款项,以逃避监管部门的监管与社会公众的监督。而通过其他关联方占用的款项,特别是通过与挂牌公司有直接的上下游产业链关系的关联方,以"预付账款"方式占用的资金可能会有增加的趋势,形成一种此消彼长的态势。况且,股转系统也不将经营性资金往来认定为资金占用。

七、资金占用相关规定整理

(一)、上市公司

1. 《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》(证监发[2003]56号)

2. 《关于集中解决上市公司资金被占用和违规担保问题的通知》(证监公司字[2005]37号)

3. 《关于核对上市公司非经营性资金占用和清欠情况的通知》(证监公司字[2006]92号)

4. 《关于进一步做好清理大股东占用上市公司资金工作的通知》(证监发[2006]128号)

(二)、挂牌公司

1.原则性规定

《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》第4.1.4条:控股股东、实际控制人及其控制的其他企业应切实保证挂牌公司的独立性,不得利用其股东权利或者实际控制能力,通过关联交易、垫付费用、提供担保及其他方式直接或者间接侵占挂牌公司资金、资产,损害挂牌公司及其他股东的利益。

2. 认定标准

《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第四十八条第(十三)项:控股股东、实际控制人或其关联方占用资金指挂牌公司为控股股东、实际控制人及其附属企业垫付的工资、福利、保险、广告等费用和其他支出;代控股股东、实际控制人及其附属企业偿还债务而支付的资金;有偿或者无偿、直接或者间接拆借给控股股东、实际控制人及其附属企业的资金;为控股股东、实际控制人及其附属企业承担担保责任而形成的债权;其他在没有商品和劳务对价情况下提供给控股股东、实际控制人及其附属企业使用的资金或者全国股份转让系统公司认定的其他形式的占用资金情形。

3.定期报告披露要求

《全国中小企业股份转让系统挂牌公司年度报告内容与格式指引(试行)》第二十三条和《全国中小企业股份转让系统挂牌公司年度报告内容与格式指引(试行)》第二十四条:报告期内发生股东及其关联方以各种形式占用或者转移公司的资金、资产及其他资源的,挂牌公司应当说明发生原因及整改情况,其中发生控股股东、实际控制人及其关联方占用资金情形的,应当充分披露相关的决策程序,以及占用资金的期初金额、发生额、期末余额、占用资金原因、预计归还方式及时间。

4. 临时报告披露要求

 《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第四十六条第(二)项:挂牌公司应当在控股股东、实际控制人及其关联方占用资金的事实发生之日起两个转让日内予以披露,并且应当每月发布一次提示性公告,对资金占用的解决情况进行披露。此处的资金占用所指的是非经营性资金占用。

八、证监会立案调查新三板公司资金占用案例

今年各地证监局纷纷开展对新三板公司资金占用和关联交易进行专项核查和采取监管措施。从4月1日起,全国已有40多家挂牌企业因为资金占用问题被当地证监局采取行政监管措施或出示关注函。

1、挪用了上亿公款后自首的时空客(831335)董事长。

周二,时空客公告称收到证监会立案调查书,这是今年第三起证监会对新三板公司展开立案调查,也是去年底以来挂牌公司大股东占款监管风暴中的证监会级别的反馈。时空客公告显示,其实际控制人、董事长兼总经理王恩权2015年累计占用公司资金1.86亿元,扣除已经归还的1.2亿元,还有6600万元在继续占用。

5月13日,一家名为时空客新三板挂牌企业发布公告称,公司董事会于2016年5月12日,收到公司董事长王恩权因占用公司资金问题,到大连市公安局高新园区分局自首的通知。目前,大连证监局已经对时空客进行行政监管。

“监管层的处理结果没出来之前,有关企业不能定增这个事情还是可以理解的,事实上去年以来新三板定增市场融资规模暴涨,企业融资相比之前容易很多,很多新三板挂牌企业大股东或关联方占用的便是定增得到的资金。这样的资金占用问题在一定程度也有损投资者的利益。”前述华南地区券商人士表示。

负责审计时空客年报的致同会计事务所,公布的数据凸显出资金占用问题的严重性。在其出具的《关于控股股东、实际控制人及其关联方资金占用情况专项意见》中,王恩权累计占用挂牌公司资金高达1.86亿元,除去偿还部分,截至2015年底尚欠公司6670.7万元。

腾讯财经从知情人士处获悉,鉴于王恩权已经自首,公安机关已经介入调查,因此事态发展已非公司层面所能左右。此外,大连证监局目前已经对时空客进行行政监管。“随后的事态如何发展,就看公安机关的办案进展了。”知情人士说。

腾讯财经还从时空客主办券商东兴证券负责人处了解到,早在4月份审核该公司年报时即发现异常,彼时即向监管机构做了汇报,并发布风险提示公告。

前往公安局自首前,王恩权向董事会提交了辞职报告。而与此事有牵连的时空客监事会主席周云波、董事兼财务负责人贺云霞,亦同时向董事会递交辞职报告。

2、唐人通服(430595)

以此前被处罚的唐人通服(430595)为例,江西证监局便发现了公司在 2015 年度实行做市交易和首次定向增发后发生占用公司资金的行为,而类似的情况也并不是孤例。

此前,监管层在对券商的培训中讲到,主板市场治理多年的资金占有问题在新三板有死灰复燃的迹象,因此提示中介机构将在今年重点治理。 

“已经远远不是死灰复燃的问题了,大多数新三板企业可能都有资金占用的问题,而从这几次摸底调查的情况来看,监管层也意识到问题的严重性。我们预计,在最近的核查结束之后,一些情况比较严重的企业可能会面临较为严重的处罚。”前述中信证券人士表示。 

对此,安信证券新三板研究负责人诸海滨表示:“从挂牌贯穿到年末披露的全过程,资金占用就是一条红线,是不应该发生且零容忍的事。”

3、海格物流(430377)

海格物流(430377)也因为未能及时披露关联交易信息而受到深圳证监局行政处罚,挂牌企业实际控制人、董秘和财务负责人均受到警告,公司和个人被处以罚款共计42万元。

不仅如此,5月内资本市场已有多家公司陷入“挪用资金”的丑闻之中。此前,上市公司ST华泽董事长王涛访在接受证监会稽查局谈话时承认资金占用的事实。另一家“问题户”山水水泥也在本月发布公告,前任董事存在挪用资金行为。

九、公司回购股权并减资解决股东占用资金问题

挂牌案例

武威金苹果农业股份有限公司(金苹果,832663)于2015年6月30在全国中小企业股份转让系统挂牌,报告期内,公司控股股东陈荣贤占用公司925.05万元资金。 

反馈意见

请公司补充说明并披露报告期内公司是否存有控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资源(资金)的情形。请公司披露并请主办券商、律师核查以下事项:(1)公司防范关联方占用资源(资金)的制度及执行情况;(2)关联方占用资源(资金)问题的发生及解决情况。

反馈回复

报告期内截至2013年12月31日公司其他应收款账面应收控股股东陈荣贤925.05万元。2014年5月19日,金苹果有限召开股东会,决议公司注册资本由11,100万元减少至10,335.1208万元,减少注册资本764.8792万元,减少的注册资本由公司回购股东陈荣贤出资764.8792万元,占公司注册资本的6.89%。回购陈荣贤部分股份时公司已经扣除了上述925.05万元其他应收款项。

本所律师核查的事实情况与上述公司说明的情况一致。公司在报告期内存在控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资源(资金)的情形,截至报告期末,上述资金占用问题已经解决。公司已建立防范关联方占用资源(资金)的相关制度并有效执行。报告期末,公司不存在关联方占用资源(资金)的情形。

总结分析

关联方资金(资源)占用一直是股转系统重点核查的内容,一般要求公司报告期内不应存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、资产或其他资源的情形。如有,应在申请挂牌前予以归还或规范。

拟挂牌企业存在关联方占用资金情况时,传统的做法为关联方在挂牌申报前予以归还,并支付相应的资金占用费,但是有不少企业因为关联方占用资金金额较大,无法在短时间内归还,导致挂牌进度延后,此时不妨采用上述案例的方式,通过公司回购股东股权并减资的方式,解决资金占用问题。

但公司回购股权并减资的方式会影响股权结构,从而可能导致控股股东失去对公司的实际控制权。根据《公司法》相关规定,减资需经代表三分之二以上表决权的股东通过,并需公告四十五天,历时周期较长。因此,拟挂牌企业选择上述方式解决关联方占用资金时仍需慎重。

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作者:佚名
来源:计兮