长期以来,我国企业融资主要以银行信贷为主。近些年来,随着金融改革的持续发展,境内债券市场已成为企业最主要的直接融资渠道。债券融资可通过资本市场引导资金直接进入实体经济,对接投资资金与企业融资需求,有效降低企业融资成本,是支持企业发展的重要途径之一。

为了拓宽多元化融资渠道、加强多层次资本市场投资功能、优化企业债务融资结构,《中共中央关于制定国民经济和社会发展第十三个五年规划的建议》中明确提出要“积极培育公开透明、健康发展的资本市场,推进股票和债券发行交易制度改革,提高直接融资比重,降低杠杆率。开发符合创新需求的金融服务,推进高收益债券及股债相结合的融资方式。推进汇率和利率市场化,提高金融机构管理水平和服务质量,降低企业融资成本”。预计未来较长时间内,我国债券市场将持续保持良好的发展态势。

一债券市场概览

我国债券市场由于受到不同主管部门的监管,其各自的监管模式、运营方式、法律法规依据等方面各不相同。目前债券市场上比较常见的融资工具主要包括公司债、企业债、短期融资券和中期票据。

就监管部门而言,公司债的监管部门为证监会/交易所,企业债由发改委管理,短期融资券、中期票据则由人民银行、中国银行间市场交易商协会进行管理。

就法律法规依据而言,公司债的发行主要依据《公司债券发行与交易管理办法》(以下简称“《管理办法》”),企业债的相关法律法规主要为《企业债券管理条例》以及《国家发展改革委办公厅关于简化企业债券审报程序加强风险防范和改革监管方式的意见》等,短期融资券、中期票据的主要法律依据为《银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法》。

从发行主体而言,公司债的发行主体为所有公司制法人(不包括地方政府融资平台公司),企业债的发行主体为境内注册登记的具有法人资格的企业,多为城投债,即以地方政府投融资平台作为发行主体,短期融资券、中期票据的发行主体为具有法人资格的非金融企业。

二公司债券的发行要素分析

本文所指的公司债券是指证监会于2015年1月15日发布并生效的《管理办法》中所规制的债券融资品种,该《管理办法》将公司债券的发行主体扩容至所有公司制法人,发行方式独创性地扩展至公开发行(“大公募”)、向合格投资者公开发行(“小公募”)和非公开发行(“私募债”),而审核流程的市场化以及审核效率的大幅提高,使得小公募和私募债逐渐成为债券市场的主流。

公开发行公司债券,包括“大公募”以及“小公募”,均应当满足《证券法》第十六条规定的下述条件:

(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元,有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元;

(二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十;

(三)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息;

(四)筹集的资金投向符合国家产业政策;

(五)债券的利率不超过国务院限定的利率水平;

(六)国务院规定的其他条件。

在满足上述条件的情况下,“大公募”的发行条件以及核准程序相较于“小公募”要更为严格。根据《管理办法》第十八条,“资信状况符合以下标准的公司债券可以向公众投资者公开发行,也可以自主选择仅面向合格投资者公开发行:

(一)发行人最近三年无债务违约或者迟延支付本息的事实;

(二)发行人最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于债券一年利息的1.5 倍;

(三)债券信用评级达到AAA 级;

(四)中国证监会根据投资者保护的需要规定的其他条件。

未达到前款规定标准的公司债券公开发行应当面向合格投资者;仅面向合格投资者公开发行的,中国证监会简化核准程序。” 因“小公募”以及“私募债”的发行条件与核准程序较为宽松,所以仅能向合格投资者发行。依照《管理办法》第十四条,合格投资者需“具备相应的风险识别和承担能力,知悉并自行承担公司债券的投资风险,并符合下列资质条件:

(一)经有关金融监管部门批准设立的金融机构,包括证券公司、基金管理公司及其子公司、期货公司、商业银行、保险公司和信托公司等,以及经中国证券投资基金业协会(以下简称基金业协会)登记的私募基金管理人;

(二)上述金融机构面向投资者发行的理财产品,包括但不限于证券公司资产管理产品、基金及基金子公司产品、期货公司资产管理产品、银行理财产品、保险产品、信托产品以及经基金业协会备案的私募基金;

(三)净资产不低于人民币一千万元的企事业单位法人、合伙企业;

(四)合格境外机构投资者(QFII)、人民币合格境外机构投资者(RQFII);

(五)社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金;

(六)名下金融资产不低于人民币三百万元的个人投资者;

(七)经中国证监会认可的其他合格投资者。

在核准程序上,“大公募”需由证监会审核,“小公募”则由交易所负责预审核。相比于“大公募”与“小公募”,“私募债”的发行条件以及核准程序更为宽松。就“私募债”而言,《管理办法》未对发行人的财务指标作出要求,且规定由证券业协会进行事后备案。目前通行做法为发行人先与交易所就非公开发行公司债事宜进行预沟通,再根据《管理办法》于每次发行完成后五个工作日内向证券业协会备案。

三天海投资公司债券项目概述

天津天海投资发展股份有限公司(股份名称:天海投资,股份代号:600751,以下简称“天海投资”)隶属海航集团旗下,专注于集装箱货运航线的运营和管理。

2015年11月至2016年7月,中伦律师事务所(以下简称“中伦”)作为天海投资公司债券项目的专项法律顾问,为天海投资在中国境内公开发行人民币10亿元公司债券项目提供了全程法律服务。本项目于2016年3月3日获得中国证监会“证监许可[2016]433 号”文核准,2016年6月顺利完成本次公司债券发行,2016年7月天海投资公司债券在上海证券交易所挂牌转让。本次债券的发行方式为“小公募”,即向合格投资者公开发行公司债券。

中伦在天海投资的统筹领导以及主承销商的全面协调下,与相关中介机构积极配合,主要涉及的工作包括:就天海投资的公司债券发行事宜进行法律尽职调查;审阅、修改募集说明书、债券受托管理协议、债券持有人会议规则等公司债券发行相关文件;根据发行人及有关监管机关的要求就公司债券发行事宜出具法律意见书;回复监管机构关于公司债券发行涉及法律方面的问题;就公司债券发行的过程出具见证意见等。

四经验总结和分享

(一)募集资金的使用和监管

对于募集资金的使用情况一直是监管机构对上市公司的关注重点,也往往会对此提出反馈意见。就此问题,在回答时主要应围绕《证券法》第十六条“公开发行公司债券的资金,必须用于核准用途, 不得用于弥补亏损和非生产性支出”和《管理办法》第十五条“除金融企业外,募集资金不得转借他人”的规定进行。说明发行人建立的募集资金监管制度情况以及实践中如何适用,并对发行人募集资金的具体使用情况进行列述说明。

☞ 发行人通过有效的内部决策机制如股东会及董事会,对募集资金的使用范围进行授权。

☞ 发行人一般需制定内部规范制度,如《募集资金管理办法》,细化使用募集资金的决策机制,对审批方式、申报审批流程、风险控制措施以及具体经办部门等方面进行规定。

☞ 发行人需要对前次募集资金的使用情况进行详细说明(如涉及)。

☞ 发行人通过《债券持有人会议规则》以及《债券受托管理协议》对公司债募集资金的用途作出相关规定。例如,在债券存续期内,如确需变更募集资金用途的,应经债券持有人会议同意,且债券受托管理人应当建立对发行人的定期跟踪机制。

综上,依据证监会《上市公司监管指引第2号——上市公司募集资金管理和使用的监管要求》、《上海证券交易所上市公司募集资金管理办法》、《上海证券交易所股票上市规则》(2015年5月修订)等相关法律法规,发行人应通过履行相应的决策机制,在管理募集资金时采取具体的风险控制措施,并对债券募集资金的使用制定各项监管措施,以确保公司债券的募集资金严格按照《募集说明书》中约定的用途进行使用,并符合《证券法》第十六条和《管理办法》第十五条的规定。

(二)《债券受托管理协议》及《债券持有人会议规则》的合规性审查

根据《管理办法》、《上海证券交易所公司债券上市规则》(2015年5月修订)及《公司债券受托管理人执业行为准则》,发行人、主承销商及发行人律师应核对《债券受托管理协议》、《债券持有人会议规则》的相关条款及信息披露要求是否符合上述规则的规定,以及《债券受托管理协议》是否全面具备《公开发行公司债券受托管理协议必备条款》的内容,如存在不一致或缺漏的情形,应对《债券受托管理协议》进行补充或修订。

根据《公司债券受托管理人执业行为准则》第三十七条,“公开发行公司债券的,受托协议应当至少包括《公开发行公司债券受托管理协议必备条款》的内容,并在公司债券募集说明书中披露受托协议主要内容。非公开发行公司债券的,受托协议条款可以依据与发行人约定的内容,参照《公开发行公司债券受托管理协议必备条款》制定。”

因此,公开发行公司债券的,若发行人的《债券受托管理协议》未载有《公开发行公司债券受托管理协议必备条款》的全部内容,应进行相应补充;若《债券受托管理协议》与《公开发行公司债券受托管理协议必备条款》的内容存在不一致情形,应进行相应修订。

五结语

企业的发展过程中,融资始终是一个永恒的主题。企业应结合自身实际,选择合适的融资工具。通过本文的介绍,旨在为企业拓宽融资渠道提供一些借鉴。

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作者:佚名
来源:计兮